間接損害（indirect damage）と逸失利益（loss of profit）の違い
2022/09/15
次のような条文を見たことがある人も多いでしょう。
The Contractor is not required to be liable to the Owner for any indirect damage in connection with this Agreement.
「コントラクター（請負者）は、オーナー（注文者）に対し、本契約に関する何らの間接損害も賠償する責任を負わない。」
しかし、コントラクターが上記のような条文のまま契約を結ぶのはとても危険です。というのも、この条文だと、コントラクターが最も負いたくないと考える損害について責任を負わなければならなくなり得るからです。
それは、「逸失利益」と呼ばれるものです。
例えば、火力発電所の建設案件を想定します。
火力発電所を建設し、無事に検収に至り、オーナーが商業運転を開始した際に、発電所に欠陥（不適合）が発見されたとします。
契約不適合期間内でれば、コントラクターはこの不適合を無償で修理しなければなりません。
すると、発電所の運転を止めなければならなくなります。
この運転を止めている期間中に、オーナーが本来であれば得られていたはずの利益が逸失利益です。
つまり、「契約違反がなければ本来得られていた利益」を逸失利益と呼びます。
この逸失利益は、通常、莫大な金額になります。
これをコントラクターが負担させられることになると、コントラクターは簡単に倒産してしまいかねません。
コントラクターとしては、逸失利益については責任を負わない、つまり、免責されることを契約書に明記しておくべきです。
この点、次のように考える人もいるでしょう。
「間接損害＝逸失利益ではないのか？上記の例文のように間接損害（indirect damage）を免責する条文があれば、逸失利益の賠償も免責されるのではないか？」
この考えは間違いです。
間接損害は、逸失利益を含む場合もあれば、含まない場合もあるのです。
どのような場合に間接損害の中に逸失利益が含まれるのかは一概には言えません。
ただ、間接損害とは、一般に、「契約違反から通常生じる損害ではないが、特別な事情が介在することで生じ得る損害」を指します。
日本の民法で言えば、第416条2項に当たるものです。
つまり、ある事案においてコントラクターによる契約違反からオーナーが逸失利益を被るのが「通常」であると判断できる場合には、その逸失利益は間接損害ではなく、直接損害（契約違反から通常生じ得る損害）に分類されることになるのです。
よって、「間接損害を免責する」と定めるだけでは、コントラクターが逸失利益を免責してもらえるのかどうかわからないのです。
このことから、確実に逸失利益を免責してもらうためには、「loss of profit」（逸失利益を意味する単語）についてコントラクターが責任を問われない点を契約書に明記する必要があるのです。
具体的には、以下の様に定めます。
The Contractor is nor required to be liable to the Owner for any indirect, special, consequential, incidental damage, and loss of profit in connection with this Agreement.
indirect damage、special damage、そしてconsequential damageは同じ意味と考えてよいですが、loss of profitはまさに逸失利益を意味しますので、これを忘れずに定めましょう。
なお、incidental damageは、損害が拡大するのを防ぐために必要となる対処を行う際に生じる費用を指します。
おさらい
では、上記を、関連する重要英単語と合わせて押さえておきましょう！
以下は、拙著『「重要英単語と例文」で英文契約書の読み書きができる』の89～90頁の抜粋です。
この本の詳細はこちらでご確認できます！
| 売主の責任を制限する手当としての2つ目は、間接損害・逸失利益の免責と呼ばれるものである。
これは、売主の契約違反によって生じる間接損害（indirect damage）、 特別損害（special damage）、 結果損害（consequential damage）、 付随的損害（incidental damage）、および 逸失利益（loss of profit）といった損害については、売主を免責するものである。
免責とは、責任を免れる、という意味で、売主がこれらについて責任を負わなくてよいことになる。
ここで、間接損害、特別損害、結果損害とは何かは、直接損害（direct damage）との対比で理解するとわかりやすい。 直接損害は、「契約違反から通常生じる損害」を意味する。 一方、間接損害、特別損害、そして結果損害は、「契約違反から通常は生じないが、特別な事情が介在することで生じる損害」を指す。 そして、ここで重要となるのが、これらは、必ずしも逸失利益と同じものではないという点である。 逸失利益は、「契約違反がなければ、得られたであろう利益」を指す。 例えば、検収された製品に不適合が発見され、売主が保証責任としてその不適合を修理する間、買主はその製品を使用できないことになる。 すると、その製品を使用できていたならば得られたはずの利益を失うことになる。 これが逸失利益である。
そして、この逸失利益は通常、莫大な金額となり得るので、売主としては、逸失利益については確実に免責されるように手当てしておきたいところである。 この逸失利益は、直接損害よりも、間接損害、特別損害、そして結果損害に当たるように思われがちだが、実は、その状況によっては、直接損害にも該当し得るものである。 よって、逸失利益を免責してもらうためには、間接損害などに加えて、「loss of profitは免責される」と明記する必要がある。 なお、この２つの責任制限は、売主が故意（willful misconduct）・重過失（gross negligence）によって買主に損害を被らせた場合や以下で触れる第三者（third party）の生命・身体・財産への損害や知的財産権の侵害の場合には適用されないという扱いとなるのが通常である。 |
| 目次 | ||
| 第1回 義務 | 第10回 ～に関する | 第19回 知らせる |
| 第2回 権利 | 第11回 ～の場合 | 第20回 責任 |
| 第3回 禁止 | 第12回 ～の範囲で、～である限り | 第21回 違反する |
| 第4回 ～に定められている、～に記載されている | 第13回 契約を締結する |
第22回 償還する |
| 第5回 ～に定められている、～に記載されている （補足） | 第14回 契約締結日と契約発効日 | 第23回 予定された損害賠償額（リキダメ、LD） |
| 第6回 ～に従って | 第15回 事前の文書による合意 | 第24回 故意・重過失 |
| 第7回 ～に関わらず | 第16回 ～を含むが、これに限らない | 第25回 救済 |
| 第8回 ～でない限り、～を除いて | 第17回 費用の負担 | 第26回 差止 |
| 第9回 provide | 第18回 努力する義務 | 第27回 otherwise |
|
第28回 契約の終了 |
第38回 権利を侵害する | 第48回 遅延利息 |
|
第29回 何かを相手に渡す、与える |
第39回 保証する | 第49回 重大な違反 |
|
第30回 due |
第40回 品質を保証する | 第50回 ex-が付く表現 |
| 第31回 瑕疵が発見された場合の対応 | 第41回 補償・品質保証 | 第51回 添付資料 |
| 第32回 ～を被る | 第42回 排他的な | 第52回 連帯責任 |
| 第33回 ～を履行する | 第43回 | 第53回 ～を代理して |
| 第34回 果たす、満たす、達成する | 第44回 | 第54回 下記の・上記の |
| 第35回 累積責任 | 第45回 瑕疵がない、仕様書に合致している | 第55回 強制執行力 |
| 第36回 逸失利益免責条項で使われる様々な損害を表す表現 | 第46回 証明責任 | 第56回 in no event |
| 第37回 補償・免責 | 第47回 indemnifyとliableの違い | 第57回 for the avoidance of |
| 第58回 無効な | 第68回 representations and warranties | |
| 第59回 whereについて | 第69回 material adverse effect | |
| 第60回 in which event, in which case | 第70回 to the knowledge of | |
| 第61回 株主総会関係 | 第71回 GAAP | |
| 第62回 取締役・取締役会関係 | 第72回 covenants | |
| 第63回 indemnifyとdefendの違い | ||
| 第64回 Notwithstandingと責任制限条項 | ||
| 第65回 M&Aの全体の流れ | ||
| 第66回 conditions precedent | ||
| 第67回 adjustment |
英文契約の基本的な表現
間接損害（indirect damage）と逸失利益（loss of profit）の違い
to one’s knowledge/to the knowledge of
Representations and warranties
EPC契約のポイント（『英文EPC契約の実務』で解説している事項の一部です）
Delay Analysis関係
必要な立証の程度（balance of probabilities）
仕事関係
これから法律・契約について勉強し始める社会人が陥りやすい勘違い
どうして議論がまとまらないのか？
